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                契約型私募投資基金突破限制法律解讀
                發布日期:2015-3-26   瀏覽:6916 次   

                證監會105號令《私募投資基金監督管理@ 暫行辦法》確立了監管部門對私募基金不設審批、事後監管、鼓勵創新的監管態度,契約型私募基金獲得了制度與監管动作層面的生存環境,私募基金不得超過50名投資人的限制借道契約型基金實現♂突破。

                一、合夥制私募基金的“50人困境

                合夥制私募基金作為民間投資與民間金融的利器,在過去的幾年中獲得了巨大的發展。但是,隨著市場融資環境ぷ的變化,合夥制基金的制約因素也逐漸顯現,並進而影響到合夥基金的資金招募〇。首先是人數限制問題,受制於《合夥企◥業法》中關於有限合夥50人的人∩數限制,有限合夥在資金招募的規模上受到一定的制▂約。雖然也有部分合夥基金管理人通過傘形架◤構等方式突破50人限制,但还算什么剑客操作過程仍存有不便。其次是合夥制基金的投資人工商變更難題。按照《合夥企業法》規定,投資人等變更█,需要進行工商備案。這也限制『了合夥制基金的招募,對於投資人跨區域或者存續期間較短的合夥企業而言,這個問題更加突出。

                為了突破上述限︻制,合夥制基♀金管理機構通常會借道信托或者券商、基金公司資管計劃。然而,雁過拔毛的效應在任何時候都會存在。更何況,信托、證券公司、基金公司的合規要求也△會一定程度上限制合夥制基金的對外投資。

                二、“50的限制已被突破,契約型私募基金破局

                2014821日,證監會發布了第105號令--《私募投資基金監督管理暫行辦法》(以下簡稱《監管辦法》”)。《監管辦法》第十一條∮規定:私募基金應當向合格投資者募集,單只私¤募基金的投資者人數累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合夥企業法》等法律規定的特定數量。顯然,公司制、合夥制私募基金的投◢資人數應當受《公司法》及《合夥企業法》的約束而不得超♀過50(股份公司制不得超過200),而對於契約型私募╳基金而言,在目前無其他法律規定的▓情況下,其應當適用《證券投資基金法》(以下簡稱:《基金法》)。《基金法》第八十八條規定:非公開募集基金應當贿赂向合格投資者募集,合格投資者累計不得超過二百人,也就是說,契約型私募基金的投資者≡人數可最多不超過200人,突破了(有限)公司制、合夥制基金的50人限制。這一突破,對於基他们乐此不疲金參與主體,特別是基金管理人與銷售服務機構而言㊣具有重大意義,在做大基金規模的同時,也將使更多▽投資者收益。

                三、眾望所歸的契約型私募基金

                正是由於合夥制基金的上述缺陷,對於期限較短的基金而言,以契約方式№聚合資金,並委托管理似乎是一個不錯的選擇。

                1、何為契約型基金?

                從組織形式上來區分,基金分為公司制、合夥制及契約制基金。以對▲外投資為目的設立公司或合夥企業,投資人成為公司股東或合夥人,資產由管理人管理,該種類型的基金為公司制或合夥制基金。投資人與管理人、托管人簽署基金合同,各方權利義務由身后留下基金合同進行約定,資產由管理人管理並交由托管人托管,該類基金★為契約制基金。契約型基金不具備獨立的法人資格,投資人通過基金合同授權管理人代為行使基金財產的使用、處分權,管理人受托管理基金財產所獲得的收益由基金份額持有人按基金合同的約定享有。我國《證券投資基金法》所規定的證券投資基金屬於典型的契約型基金。

                2、契約型基金的優勢≡

                  與公司制或合夥制基金相比較,契約型基金不設公司或合夥企業等該類地面上几名法医正在检验那四具尸体需在工商行政管理機關登記註冊的實體,投資人的身份、管理人與托管人的法律地位與職▲能等均由各方共同簽署的基金合同進行約定。從而可以省去復雜的工商狠狠登記流程。同時,由於無需借用有限合夥或者公司的外殼,其投資人的人數方面會更加靈活。

                3、契約型基金的法律基礎

                  我國《基金法》第二條規定:在中華人民共和國境內,公開或者非公開募集資金設立證券投資基金(以下簡稱基金),由基金管理人管理,基金托管人托管,為基金份額持有人的利益,進行證券投資活動,適用本法。《基金法》第三條規定:基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權利、義務,依照本法在基金合同中約定,該條規定實質上為契約型證券投資基金奠定了法律基◇礎。當然,由於《基金法》是調整證券投資法律關系的,事實上,目前我國大部分公募證券投資基忙金均屬於契約型基金。

                四、證監會契約型私募基金新規

                《監管辦法》的相關規定,主要在以下幾方面確立契約型私募的框架:

                1、私募基金管理人

                《監管辦法》第五條規定:設立私募基金管》理機構和發行私募基金不設行政審批,允許各類發行主體在依法合規的基礎上,向累計不超過法律規定數量的投資者發行私募基金。建立健全私募基金發行監管制度,切實強化事中事後監管,依法嚴厲打擊以私募基金為名的各類非法集資活動。《監管辦法》充分彰顯那么多人指指点点了監管當局發展私募、鼓勵創新的決心與態度,這就為各類不同形態的私募基金的發展創造了相對寬松、自由的發▆展環境,這其中就包括契約型私募投資基金。

                2、放開了私募基金的類型

                《監管辦法》第二條第一款規玩定:本辦法所稱私募投資基金(以下簡稱①私募基金),是指在中華人民共和國境內,以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金,該款內容僅從非公開發行的角度限定了私募投資基金的範疇,而並未對私募投︽資基金的組織形式予以限定。《監管辦法》第二十條的規定:募集私募證券基金,應當制定並簽訂基金合同、公司章程或者合夥協議(以下統稱¤基金合同)。基金合同應當符合《證券投資基金法》第九十三條、第九十四條規定。募集其他種類私募基金,基金合同應當參照《證券投資基金法》第九十三條、第九十四條規定,明確約定各方當事人的權利、義務和相關事宜。

                《監管辦法》將基金合同與公司章程、合夥協議並列,共同作為組建私募基金的基礎法律文件。

                3、放開了投資領域限制

                《監管辦法》第二條第二款規定△:私募基金財產的投資包括買賣股票、股權、債券、期貨、期權、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。股權、期貨、期權、基金份額等私募投資標的都是對公募基金的突破,特別是該款←關於投資合同約定的其他投資標的的兜底性表述更是給了私募基金參與主體廣闊的創新空間。

                4、明確了私募基金的还一个劲合格投資者

                《監管辦法》規定,私募基金的合格投資者是指具⌒備相應風險識別能力和風險承擔能力,投資於單只私募基金的金額不低於100萬元且符合下列相關標準的單位和個人:()凈資產不低於1000萬元的單位;()金融資產不低◤於300萬元或者最近三年個人年均收入不低於50萬元的個人。

                5、備案及托管規則

                《監管辦法》還規定,基金管理人及基金應當依法辦理備案登記;除基金合同另有約定外,基金應當由基金□托管人托管。

                《監管辦法》的出臺無疑將推動私募基金健康、快速發展。契約制給私募插上了騰飛的翅膀,在投資標的被廣泛放開的基礎之上,加之對“50限制的突破,私募基金在監管層寬容的政策環境下,必將獲得長足的發展。

                 

                   
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